1. 有一次去跟私募基金做一個交流，就討論到關(guān)于對賭協(xié)議是否需要全面清理的問題，基金的某位領(lǐng)導(dǎo)不同意我的觀點：我們剛組團(tuán)去交易所交流考察，關(guān)于對賭協(xié)議的問題，交易所明確尊重投資機(jī)構(gòu)的意見，不會額外干涉。我無言以對，也只說太多天真。
(資料圖)
2. 關(guān)于對賭協(xié)議的背景、發(fā)展、以及IPO審核實踐中的具體標(biāo)準(zhǔn)和變動，小兵已經(jīng)說了很多了，這里不再贅述。關(guān)于對賭協(xié)議，IPO相關(guān)的審核規(guī)則也已經(jīng)做了可以說相對明確的規(guī)定，不過這兩年實踐中一直都有爭議。隨著IPO注冊制審核的逐步深入，根據(jù)某些典型案例中披露的信息，我們目前基本上可以對對賭協(xié)議的審核要求做一個終極的總結(jié)了：
①發(fā)行人不能作為對賭協(xié)議的任何主體，跟發(fā)行人相關(guān)的對賭協(xié)議必須全部無條件終止，且確認(rèn)自始無效。
②對賭協(xié)議取消要確認(rèn)到報告期期初，明確對賭協(xié)議在整個報告期內(nèi)都是不存在的，不然按照會計準(zhǔn)則的要求要確認(rèn)金融負(fù)債，同時調(diào)整財務(wù)數(shù)據(jù)和報表并且要加期審計，顯然對于IPO審核影響巨大。
③對賭協(xié)議取消必須是無條件的，不能有任何自動恢復(fù)條款或者其他附條件的終止條款，這個目前也是明確的。
④如果是發(fā)行人股東的對賭協(xié)議，實踐中還是有一些情況下是允許的，但是也需要具體問題具體分析，適用的條件也是非常嚴(yán)格，有很多的限制。比如不能影響控制權(quán)穩(wěn)定、不能影響股權(quán)的清晰穩(wěn)定、不能存在糾紛、是否會導(dǎo)致股東損害上市公司利益等情形。
3. 具體到本案例發(fā)行人，盡管股東都是淘寶、阿里等非常知名的公司或者投資機(jī)構(gòu)，但是IPO審核中還是明確不能有對賭協(xié)議，為此，發(fā)行人還分別在2020年和2021年簽署了多份協(xié)議進(jìn)行了清理，第一次沒有清理徹底，第二次繼續(xù)清理。同時呢，值得格外注意的是：發(fā)行人將很多股東的對賭協(xié)議條款的責(zé)任主體變更為發(fā)行人控股股東，并且約定了自動恢復(fù)條款，就是現(xiàn)在股東跟控股股東的對賭協(xié)議是取消的，但是如果IPO不成功那么對賭協(xié)議自動恢復(fù)。
1、《合資經(jīng)營合同》約定的對賭協(xié)議和股東特殊權(quán)利情況
根據(jù)發(fā)行人、海爾電器集團(tuán)以及包括日日順上海、淘寶控股在內(nèi)的全體股東于2018 年6 月27 日簽署的《關(guān)于青島日日順物流有限公司之合資經(jīng)營合同》，日日順上海、淘寶控股、Partner Century、Stonebridge 2017、Broad Street Investments、立創(chuàng)七號、天津金研凈頤、國控泰康、太平國發(fā)、北京梅里亞、天時仁合、珠海金鎰銘、珠海立銘享有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、超額認(rèn)購權(quán)、共同出售權(quán)、反攤薄保護(hù)、投資方回購權(quán)等股東特殊權(quán)利。
2、對賭協(xié)議和股東特殊權(quán)利的解除情況
2020 年7 月，發(fā)行人及其相關(guān)股東共同簽署了《日日順供應(yīng)鏈科技股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》（以下簡稱“《發(fā)起人協(xié)議》”）和《補(bǔ)充協(xié)議》（以下簡稱“《原補(bǔ)充協(xié)議》”），終止《合資經(jīng)營合同》設(shè)置的全部股東特殊權(quán)利，并設(shè)置了恢復(fù)條款，約定在多個特定事項較早發(fā)生時即恢復(fù)《合資經(jīng)營合同》的股東特殊權(quán)利。
為進(jìn)一步清理不符合原《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答》和原《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票首次公開發(fā)行上市審核問答》的對賭安排，2021 年4 月，發(fā)行人、日日順上海及發(fā)行人相關(guān)股東又分別簽署了《關(guān)于日日順供應(yīng)鏈科技股份有限公司之股東間特殊安排之補(bǔ)充協(xié)議（一）》（以下簡稱“《補(bǔ)充協(xié)議一》”）、《補(bǔ)充協(xié)議之終止協(xié)議》（以下簡稱“《終止協(xié)議》”）和《關(guān)于日日順供應(yīng)鏈科技股份有限公司之股東間特殊安排之補(bǔ)充協(xié)議（二）》（以下簡稱“《補(bǔ)充協(xié)議二》”），約定如下事項：
（1）《原補(bǔ)充協(xié)議》解除、終止且不再產(chǎn)生任何效力；
（2）發(fā)行人不再作為任何股東特殊權(quán)利安排的義務(wù)主體，任何原由發(fā)行人承擔(dān)的義務(wù)或責(zé)任應(yīng)轉(zhuǎn)由日日順上海承擔(dān)（若條款已恢復(fù)），發(fā)行人本身不再作為該等條款的義務(wù)人；
（3）在上述第（2）項的前提下，在下列事項較早發(fā)生的一項發(fā)生之日，《合資經(jīng)營合同》約定的股東特殊權(quán)利和安排自動恢復(fù)：
i. 發(fā)行人宣布暫停或放棄上市計劃或撤回上市申請；
ii. 發(fā)行人的上市申請在初次正式提交后的六（6）個月內(nèi)未被中國證券監(jiān)督管理委員會或其他有權(quán)審核部門或其他國家或地區(qū)的上市監(jiān)管部門受理；
iii. 發(fā)行人的上市申請在初次正式提交后被中國證券監(jiān)督管理委員會或其他有權(quán)審核部門或其他國家或地區(qū)的上市監(jiān)管部門（如適用）終止、撤回、失效、否決；
iv. 發(fā)行人在收到的上市監(jiān)管部門發(fā)出的注冊核準(zhǔn)文件有效期內(nèi)未能完成合格首次公開發(fā)行。
（4）就回購權(quán)而言，在上述第（2）項的前提下,若股東回購權(quán)因上述第（3）項的觸發(fā)而被恢復(fù)的，回購權(quán)行使的條件被調(diào)整為：i. 如果公司未在交割日（即2018 年7 月4 日）后五年內(nèi)正式遞交合格上市申請且獲得受理，或者申請被退回，則在交割日后五周年屆滿之日起，或 ii.如果公司在交割日后五周年內(nèi)已經(jīng)正式提交申請，但在交割日后七年內(nèi)未完成合格的首次公開發(fā)行，則交割日后七周年屆滿之日起，或iii.如果公司在交割日后五周年內(nèi)已經(jīng)正式提交申請，但該等申請在交割日后五周年期滿后被退回，且退回后六個月之內(nèi)仍未能再次遞交申請，則自該六個月屆滿之日起，任一投資方股東可向日日順上海發(fā)出書面回購?fù)ㄖ?，要求行使回購?quán)。
3、總結(jié)
截至本招股說明書簽署日，發(fā)行人股東各項特殊權(quán)利的狀態(tài)梳理如下：
除上述股東特殊權(quán)利外，發(fā)行人股東不存在其他特殊權(quán)利安排。根據(jù)《補(bǔ)充協(xié)議一》《終止協(xié)議》以及《補(bǔ)充協(xié)議二》，股東特殊權(quán)利中的發(fā)行人義務(wù)已全部終止且不可恢復(fù)，發(fā)行人未作為對賭條款的當(dāng)事人，協(xié)議對賭條款未與發(fā)行人市值掛鉤，且協(xié)議相關(guān)條款執(zhí)行不會導(dǎo)致發(fā)行人控制權(quán)變更，不存在嚴(yán)重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力或其他嚴(yán)重影響投資者權(quán)益的情形。以上對賭協(xié)議和股東特殊權(quán)利安排不會構(gòu)成對發(fā)行人本次發(fā)行的障礙。
經(jīng)聯(lián)席保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師核查，截至本招股說明書簽署日，已終止的股東特殊權(quán)利雖存在恢復(fù)條款，但各方對有關(guān)安排不存在爭議；有關(guān)安排符合原《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票首次公開發(fā)行上市審核問答》的相關(guān)要求，符合現(xiàn)行有效的《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第4號》的要求，不會對本次發(fā)行上市造成實質(zhì)性影響。